依法應(yīng)對拖欠款勿忘“七要”

一要善用優(yōu)先受償權(quán)

絕大部分承包商都知道工程款有悠閑受償權(quán)，卻又大多不是很清楚。我們在案子中，經(jīng)常會碰到承包商未及時行使優(yōu)先權(quán)，導(dǎo)致工程被抵押權(quán)人某銀行執(zhí)行而無法取回工程款的案例。根據(jù)有關(guān)司法解釋，具有優(yōu)先權(quán)的建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。而且，在房地產(chǎn)項目中，若消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。特別要注意的是建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限僅有6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。
    二要及時中斷訴訟時效
　　大多數(shù)拖欠工程款已歷時相當(dāng)久，甚至超過兩年，有的甚至達到10年之久。拖欠太久的工程款，承包商經(jīng)常因法律意識淡薄或疏忽錯過訴訟時效。在此有必要提醒：工程欠款的訴訟時效為兩年，從知道或應(yīng)當(dāng)知道拖欠行為起算。我國法律規(guī)定訴訟時效可以通過一定的主張權(quán)利行為得以中斷，中斷后訴訟時效可以重新計算。因此，各承包商可以采取書面發(fā)函(對方一定要簽收或采取掛號信等形式證明已送達)、向清欠主管部門及相關(guān)部門投訴(一定要有書面記錄)、與發(fā)包方補充協(xié)議或簽訂還款協(xié)議等辦法，使訴訟時效中斷。
    三要欠款停工別忘催告
　　對于在建工程，承包商往往會因發(fā)包方未及時支付工程款就擅自停工，而且還要主張停工工期損失及窩工損失。但依合同法有關(guān)規(guī)定及建設(shè)工程合同約定，在對方逾期付款時，權(quán)利方在采取措施前，應(yīng)及時告知對方；否則擅自停工給發(fā)包方造成的損失，發(fā)包方可以索賠。因此，承包方在停工前一定要對發(fā)包人進行書面發(fā)函催告，告知其欠款情況及擬采取措施，并以前述掛號、特快、簽收等合法方式進行送達。同時，保全該份催告函還有利于承包方進一步索賠工期及停工損失。
    四要注意做好簽證文件
　　簽證作為工程結(jié)算及索賠的重要依據(jù)，承包商在日常工程管理中一定要注意做好簽證。千萬不要因為拉不下面子或與發(fā)包人所謂哥們義氣不及時進行簽證。實踐中，因轉(zhuǎn)包掛靠等原因，承包商在日常簽證及保全簽證方面意識較弱，在發(fā)生糾紛及訴至司法部門時，往往因舉證不充分處于不利地位。在以下情形中，特別要注意做好簽證：工程量變更、價格調(diào)整、計價方式變更、因發(fā)包人原因工期延誤、工期順延、停工損失補償、對非承包人原因造成的質(zhì)量缺陷、中間結(jié)算、中間驗收等。簽證文件要經(jīng)發(fā)包人授權(quán)代表簽名，一般情況下監(jiān)理工程師也要簽名；對涉及到設(shè)計文件調(diào)整，一定要取得設(shè)計單位的變更設(shè)計說明文件。
    五要正確對付久拖不驗
　　實踐中，有的業(yè)主為逃避工程欠款，對已達到竣工驗收條件的工程以種種理由拖而不組織驗收。對付這種業(yè)主，承包商要充分利用好合同及有關(guān)法律法規(guī)。99示范文本《建設(shè)工程施工合同》“通用條款”第32條約定：發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認(rèn)可或提出修改意見。發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認(rèn)可。另外，有關(guān)司法解釋也提出：承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。因此，承包人可以利用上述條款，證明已及時提交竣工驗收報告，而發(fā)包人拖延驗收，從而可以確認(rèn)提交驗收報告之日即為竣工日期。
    六要久拖不決積極應(yīng)對
　　拖延決算也是不良業(yè)主的慣用伎倆。對此業(yè)主，承包商同樣要利用現(xiàn)有法律法規(guī)及司法解釋予以應(yīng)對。建設(shè)部、財政部聯(lián)合頒發(fā)的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可。”另外最高院司法解釋規(guī)定“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持”。因此，承包商在簽訂施工合同時，可以約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算資料后的審核期限，逾期視同認(rèn)可。這樣，在發(fā)包人久拖不決情況發(fā)生時，承包人可以主張按結(jié)算文件結(jié)算工程款。對于目前已存在拖欠的財政投資項目，可以向有關(guān)部門反映應(yīng)按《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定期限審結(jié)。
    七要懂得計算墊資利息
　　對承包人墊資施工的項目，墊資往往通過發(fā)包人向承包人借款或“聯(lián)合投資”形式進行約定，同時一般還約定了相應(yīng)的利息。那么利息如何計算呢？目前我國法律規(guī)定，墊資及利息有約定從約定，利息沒有約定不予支持，利息約定超過同期同類人行貸款利率部分也不予支持?？梢姡瑝|資利息的約定只能以銀行同期同類貸款利率為限。另外，對工程欠款的利息，有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照銀行同期同類貸款利率計息?？梢?，對于工程欠款的利息沒有明確上限限制，但法院在裁判時一般會依公平原則予以裁判支持適當(dāng)利息。應(yīng)注意的是，對利息部分，承包商是無法享有優(yōu)先受償權(quán)的。